§4. Обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров

Обыск (ст. 182) — одно из предусмотренных УПК РФ следствен

ных действий. Целью обыска являются сбор и фиксация доказа

тельств, а также отыскание предметов и ценностей, которые могут

быть конфискованы по приговору суда.

В результате обыска могут быть обнаружены и изъяты лишь ове

ществленные объекты — орудия преступления, предметы, докумен

ты, иные носители информации (компьютерные диски, аудио, ви

деозаписи и др.) и ценности. Обыск может проводиться и с целью

отыскания разыскиваемых лиц и трупов.

Проведение обыска до возбуждения уголовного дела противоре

чит ч. 2 ст. 50 Конституции РФ («при осуществлении правосудия не

допускается использование доказательств, полученных с нарушени

ем федерального закона»), а ст. 75 УПК РФ влечет признание полу

ченных таким путем доказательств не имеющими юридической силы.

Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точ

ного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахож

дения. Однако условием принятия решения о производстве обыска

является наличие достаточных фактических данных, формирующих

предположение о нахождении в определенном месте имеющих зна

чение для дела объектов. Эти данные могут быть получены как след

ственным путем, так и в результате оперативнорозыскных мероп

риятий. Порядок и форма предоставления результатов оперативно

розыскной деятельности регламентированы в согласованном с

Генеральной прокуратурой РФ межведомственном приказе ФСНП,

ФСБ, МВД, ФСО, ФПС, ГТК, СВР России от 13 мая 1998 г. № 175/

226/336/201/286/410 «Об утверждении Инструкции о порядке пре

доставления результатов оперативнорозыскной деятельности орга

ну дознания, следователю, прокурору или в суд»85.

В процессе обыска изымаются предметы, запрещенные к свобод

ному обращению. Это — оружие, боеприпасы, взрывчатые, нарко

тические, сильнодействующие, радиоактивные вещества, яды, драгоценные камни и металлы, на владение которыми не имеется соот

ветствующего разрешения. К таковым предметам относятся и доку

менты, содержащие государственную тайну, если они хранятся в

ненадлежащем месте или у лица, не имеющего допуска к работе с

ними. Изъятию подлежат и другие заранее неизвестные следовате

лю предметы, если в ходе обыска на них обнаружены следы или ин

формация о совершении другого преступления.

Обыск может проводиться как в жилых, так и в нежилых поме

щениях. Под жилищем, обыск в котором требует судебного реше

ния, понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него

жилыми и нежилыми помещениями, а равно иное помещение, пред

назначенное для постоянного и временного проживания. К жили

щу не относятся постройки, погреба, амбары, гаражи и другие по

мещения, отделенные от жилого дома и не используемые для про

живания людей. Статус жилища (постоянного или временного)

подтверждается правоустанавливающими документами (договором

аренды, найма, субаренды, поднайма, ордером, свидетельством о

праве собственности и т.п.).

Обыск по постановлению следователя без судебного решения про

водится в нежилых помещениях — административных и хозяйствен

ных помещениях (площадях) организаций любой формы собствен

ности, государственных учреждениях. Данная норма отсутствовала в

УПК РСФСР. Существующая норма значительно расширила полно

мочия следователя в процессе расследования порученного ему уго

ловного дела. Вместе с тем, анализируя ст. 183 УПК «Основания про

изводства выемки», следует обратить внимание на некоторые огра

ничения прав следователя по изъятию документов, составляющих

государственную или иную охраняемую федеральным законом тай

ну. Целью обыска может быть отыскание документов, заведомо отне

сенных к данной категории. Кроме того, обыски могут проводиться в

государственных учреждениях, работающих с секретными докумен

тами, материалами, изделиями. По нашему мнению, в подобных слу

чаях при вынесении постановления о производстве обыска следует

получить санкцию прокурора. Однако сказанное не относится к про

ведению обыска в случаях, не терпящих отлагательства.

В случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище (равно

как и выемка) может быть проведен без получения судебного решена почтово4телеграфные отправления, контроль и запись переговоров

ния с последующим уведомлением об этом в течение 24 часов судьи

и прокурора. Признание судом обыска незаконным влечет утрату

полученных доказательств.

К охраняемым от разглашения сведениям о личной и частной

жизни обыскиваемого лица и его близких относятся данные лично

го, интимного характера, сведения о состоянии здоровья, усынов

лении, совершении нотариальных действий, имущественном поло

жении, записи актов гражданского состояния.

Под их разглашением понимается огласка в устной или письмен

ной форме, в том числе через средства массовой информации.

В производстве обыска (за исключением оговоренных в законе

случаев) принимают участие понятые (ст. 60, 170 УПК).

Следователь вправе привлечь к участию в обыске потерпевшего,

свидетеля, специалиста, эксперта, переводчика, а также сотрудни

ков органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность.

Их участие обязательно оговаривается в протоколе следственного

действия. При необходимости привлекаются подразделения сило

вой поддержки. Их сотрудники участниками обыска не являются и

протокол следственного действия не подписывают.

Участвующим в обыске защитнику и (или) адвокату, которые

вправе присутствовать при производстве данного следственного дей

ствия, но не требовать его отложения на неопределенное или дли

тельное время, может быть на это время запрещено общаться с обыс

киваемыми, а также покидать место производства обыска до его

окончания.

В помещении, занимаемом несколькими семьями, обыску под

вергаются и места общего пользования (ванная, туалеты, балконы,

кухня, коридоры).

Обыск не может производиться в ночное время (с 22.00 до 6.00

по местному времени), кроме случаев, не терпящих отлагательства,

а повторный обыск проводится на общих основаниях.

Выемка (ст. 183) — принудительное следственное действие, на

правленное на изъятие определенных предметов, когда известно их

местонахождение.

Выемка в жилище, а также предметов и документов, содержащих

информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных органи

зациях, требует судебного решения. Выемка документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом

тайну, производится по постановлению следователя с санкции про

курора.

Государственная тайна — это сведения, отнесенные к таковым в

порядке, предусмотренном Законом РФ от 21 июля 1993 г. № 54851

«О государственной тайне».

Помимо государственной тайны существует понятие конфиден

циальной информации — документированных сведений, доступ к

которым ограничен государством или собственником информации.

Разновидностью конфиденциальной информации являются служеб

ная, коммерческая, врачебная, семейная, личная, а также профес

сиональная тайна (судебная, адвокатская, депутатская, медицин

ская, нотариальная). Примерный перечень конфиденциальных све

дений содержится в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188

«Об утверждении перечня сведений конфиденциального характе

ра»86. К таковым в силу ст. 11 Федерального закона от 20 февраля

1995 г. № 24ФЗ «Об информации, информатизации и защите ин

формации» относятся персональные данные, включаемые в состав

федеральных информационных ресурсов, информационных ресур

сов совместного ведения, информационных ресурсов субъектов Рос

сийской Федерации, информационных ресурсов органов местного

самоуправления, а также получаемых и собираемых негосударствен

ными организациями на основании лицензии87.

Выемка документов, содержащих такие сведения, производится

с санкции прокурора.

Не требуется санкции прокурора на получение документов, со

держащих личную (конфиденциальную) информацию, от ее соб

ственника, если эта информация не затрагивает интересы третьих

лиц.

Личный обыск (ст. 184) — это следственное действие, направлен

ное на отыскание и изъятие предметов, документов, ценностей, мо

гущих иметь значение для уголовного дела и находящихся при обыс

киваемом лице, в том числе в принадлежащих ему сумках, портфе

лях, свертках и т.п.

на почтово4телеграфные отправления, контроль и запись переговоров

Как самостоятельное следственное действие, личный обыск мо

жет быть произведен при наличии достаточных данных полагать, что

при обыскиваемом лице такие предметы могут находиться.

Это следственное действие проводится только в отношении по

дозреваемого и обвиняемого.

Личный обыск, не связанный с задержанием, арестом или обыс

ком в жилище, производится на основании судебного решения

(п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК), выдаваемого в порядке, предусмотренном

ст. 165 УПК. Без судебного решения личный обыск может быть про

изведен в трех случаях: 1) при задержании лица в порядке ст. 91

УПК — в отношении задерживаемого; 2) при заключении под стра

жу подозреваемого или обвиняемого в порядке ст. 108 УПК; 3) в про

цессе производства обыска в жилище или помещении при наличии

оснований — в отношении любого присутствующего лица.

В случае задержания или заключения под стражу личный обыск

может быть произведен органами дознания, следователем, а также

администрацией мест содержания под стражей.

В соответствии с Федеральным законом «О содержании под стра

жей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»

подозреваемые и обвиняемые подвергаются личному обыску как в

процессе приема и размещения в местах содержания под стражей,

так и при наличии достаточных оснований подозревать их в попыт

ке проноса запрещенных предметов, веществ и продуктов питания.

В процессе производства обыска в жилище или в помещении,

производимого по постановлению следователя или на основании су

дебного решения, при наличии достаточных оснований полагать,

что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором про

изводится обыск, скрывает при себе предметы или документы, ко

торые могут иметь значение для уголовного дела, либо было замече

но, как ктото из участников обыска спрятал при себе предметы или

документы, подлежащие изъятию, следователь вправе обыскать это

лицо с занесением его результатов в протокол обыска.

От личного обыска следует отличать досмотр, предусмотренный

ст. 27.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, кото

рый не является следственным действием и производится уполно

моченными на то должностными лицами. Личный досмотр прово

дится в присутствии двух понятых и также сопровождается составлением протокола. Его результаты, полученные законным путем,

могут служить доказательством по уголовному делу.

В отличие от досмотра, личный обыск (ст. 170 УПК) может быть

проведен без понятых. Однако следователь по ходатайству участни

ков или по собственной инициативе может принять решение об их

участии в обыске.

Наложение ареста на почтово"телеграфные отправления, их ос"

мотр и выемка (ст. 185) — следственные действия, выраженные в

ограничении прав граждан на тайну переписки. Арест на коррес

понденцию накладывается в целях: а) получения фактических дан

ных, которые могут быть использованы в процессе доказывания по

уголовному делу; б) создания препятствий для обмена информаци

ей в процессе расследования между заинтересованными лицами.

Понятием «почтовотелеграфная корреспонденция» охватывают

ся не только сами отправления (сообщения), но и почтовотелеграф

ные сведения о них.

Виды почтовотелеграфных отправлений — бандероли, посыл

ки и другие почтовотелеграфные отправления. Под «другими поч

товотелеграфными отправлениями» в соответствии с Федеральным

законом от 7 июля 2003 г. № 126ФЗ «О связи» в качестве почтово

телеграфных отправлений, на которые может быть наложен арест,

понимаются посылки, бандероли, денежные переводы, письма, те

леграммы, телетайпограммы, факсимильные и иные виды докумен

тальных сообщений, передаваемые по сетям электросвязи и сетям

почтовой связи, в том числе и электронная почта88.

Учреждения связи — юридические лица независимо от форм соб

ственности, предоставляющие на основе лицензии услуги связи в

качестве основного вида деятельности. К учреждениям связи отно

сятся также индивидуальные предприниматели, осуществляющие

на основе лицензии деятельность в области связи в качестве основ

ного вида деятельности.

Арест может накладываться как на входящую, так и на исходя

щую корреспонденцию.

Задержанная почтовотелеграфная корреспонденция может быть

осмотрена и изъята. Осмотр и выемка корреспонденции, хотя и про

изводятся на основании единого судебного решения, представляют

на почтово4телеграфные отправления, контроль и запись переговоров

собой разные следственные действия, которые сопровождаются со

ставлением протокола в соответствии с требованиями ст. 166 УПК.

Особенностью осмотра и выемки почтовотелеграфной корреспон

денции в учреждении связи является то, что проводятся они с учас

тием понятых из числа работников данного учреждения. Выемка и

осмотр могут сопровождаться снятием копий.

Осмотр почтовотелеграфной корреспонденции (в том числе

повторный) как самостоятельное следственное действие после про

изводства выемки может быть произведен и вне стен учреждения

связи.

Для осмотра и выемки корреспонденции следователь вправе при

влечь специалиста и переводчика.

Контроль и запись телефонных и иных переговоров подозреваемо

го, обвиняемого и других лиц (ст. 186) допускаются лишь при про

изводстве по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступле

ниях. Под тяжкими и особо тяжкими преступлениями в соответствии

со ст. 15 УК РФ понимаются преступления, за совершение которых

судом может быть назначено наказание на срок свыше 5 лет лише

ния свободы. При этом следует иметь в виду, что тяжесть преступле

ния не всегда определяется статьей, по которой возбуждено уголов

ное дело или предъявлено обвинение. Иногда в процессе расследо

вания уголовного дела могут стать известными сведения, факты,

прямо свидетельствующие о совершении или приготовлении к со

вершению подозреваемым, обвиняемым или иными связанными с

ними лицами, деятельность которых проверяется в ходе расследо

вания возбужденного уголовного дела, другого, ранее не известного

деяния, подпадающего под категорию тяжкого или особо тяжкого

преступления. Все эти обстоятельства будут являться предметом рас

смотрения в судебном заседании.

«Другие лица», переговоры которых могут быть подвергнуты про

слушиванию, — это родственники, члены семьи, близкие или зна

комые люди подозреваемого и обвиняемого, а также потерпевшие и

свидетели.

Близкие родственники потерпевшего, свидетеля — это супруг,

супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные бра

тья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. Угрозы, высказыва

емые в их адрес, как основания для прослушивания переговоров без

судебного решения должны содержать признаки преступления. Их

заявление о прослушивании переговоров распространяется только

на личные телефоны, на иные требуется судебное решение.

Прослушивание телефонных и иных переговоров поручается сле

дователем субъектам оперативнорозыскной деятельности.

Закон называет две разновидности контролируемых перегово

ров: телефонные и иные. Под «иными» переговорами понимается

информация, получаемая из технических каналов связи, и устная

речь.

Срок проведения данного следственного действия не может пре

вышать 6 месяцев. Оно прекращается по постановлению следовате

ля, если необходимость в данной мере отпадает, но не позднее исте

чения срока расследования по уголовному делу. Однако, если по

обстоятельствам дела, срок расследования которого не истек, тре

буется возобновление осуществления контроля и записи перегово

ров, следователь, отменив предыдущее постановление, вправе с со

гласия прокурора обратиться в суд с новым ходатайством, который

его рассматривает на основании вновь представленных материалов.

Осмотр и прослушивание фонограммы осуществляются с состав

лением протокола по правилам, предусмотренным ст. 166 УПК. При

этом участие понятых обязательно (ст. 60 УПК).

Кроме понятых следователь вправе привлечь к осмотру специа

листа (ст. 168 УПК), а также лиц, чьи переговоры записаны. Однако

их участие в осмотре для следователя не обязательно.

Привлечение к осмотру лиц, чьи переговоры записаны, имеет

смысл тогда, когда эти лица идут на сотрудничество со следствием.

Их участие в осмотре и прослушивании позволит более точно изло

жить прослушанную звукозапись, сделать акцент на наиболее важ

ной части фонограммы, а также внести в протокол комментарии и

замечания к тексту фонограммы.

По смыслу ст. 169 УПК следователь при необходимости вправе

привлечь к осмотру и прослушиванию также переводчика.