§ 5. Лицензионные внешнеэкономические сделки

Лицензионные сделки в международной практике характерны

при коммерческом обмене технологиями.

Термин «лицензия» в переводе с латинского означает разре-

шение совершать какие-либо действия. Этот термин использу-

ется в различных сферах (см., например, главу 2). Применительно

к технологическому обмену он означает разрешение использовать

на определенных условиях предметы лицензии, к которым относят-

ся запатентованные изобретения, промышленные образцы, товар-

ные знаки, «ноу-хау».

В зависимости от объекта лицензии могут подразделяться на

патентные (в отношении объекта патентного права – изобретения,

промышленного образца и проч.) и беспатентные (в отношении «ноу-

хау»). Кроме того, выделяют самостоятельные («чистые») и со-

путствующие лицензии. Самостоятельные лицензии предполагают

передачу технологии или технических разработок независимо от

их материального носителя. Сопутствующие лицензии имеют зави-

симый характер и предоставляются одновременно с заключением

контракта на строительство предприятия, поставку технологиче-

ского оборудования, оказание консультационных услуг.

В международной торговле различают три вида лицензионных

соглашений:

- о простой лицензии, которая дает возможность лицензиару

продавать аналогичные лицензии другим лицензиатам, а также

самостоятельно производить и сбывать продукцию на любом

рынке;

- об исключительной лицензии, когда лицензиат получает

монопольное право на ее использование, включая перепродажу

другим организациям. Однако следует иметь в виду, что такое пра-

во лицензиат имеет только в пределах определенной территории.

При этом лицензиар не имеет права продавать аналогичную ли-

цензию на упомянутой территории другим лицам, а также произво-

дить и продавать на этой территории свою продукцию, которая яв-

ляется предметом исключительной лицензии;

- о полной лицензии, которая означает, по сути, продажу па-

тента, в результате чего лицензиар навсегда лишается права на свое

изобретение.

Как уже указывалось, следует отличать патентный лицензи-

онный договор на изобретение от беспатентного лицензион-

ного договора на передачу «ноу-хау».

Охрана прав изобретателя осуществляется при помощи па-

тентов. Патент представляет собой документ, удостоверяющий

государственное признание технического решения изобретением

и закрепляющий за лицом, которому он выдан (патентообладате-

лем), исключительное право на изобретение. Срок действия па-

тента устанавливается национальным законодательством (обыч-

но 15–20 лет). Патентообладатель может отчуждать свои права

и выдавать другим лицам разрешение (лицензию) на использова-

ние запатентованного изобретения. Патентный лицензионный до-

говор подлежит государственной регистрации в соответствующем

патентном ведомстве.

«Ноу-хау» представляет собой непатентованное научно-тех-

ническое достижение и производственный опыт конфиденциально-

го характера. В отличие от запатентованного изобретения, «ноу-

хау» не пользуется особой правовой охраной, и поэтому формой за-

щиты подобной информации является коммерческая тайна.

Сделки на передачу «ноу-хау» оформляются, как правило, с

использованием типовых контрактов или проформ, разрабатывае-

мых крупнейшими национальными и международными организаци-

ями, что значительно облегчает их подготовку и реализацию. К

типовым контрактам относятся, в частности, «Руководство по вы-

работке договора о международной передаче производственного

опыта и знаний в машиностроении», разработанное ЕЭК ООН;

«Практическое руководство по подготовке контрактов на «ноу-хау»,

разработанное Организацией по европейским связям в металлур-

гической промышленности», и др.

Лицензионные сделки на передачу технической информации

могут оформляться как самостоятельным договором, так и в каче-

стве составной части комплексной сделки, предусматривающей

одновременно продажу патентной лицензии и машинотехнической

продукции либо продажу лицензии и осуществление хозяйственных работ (строительство объекта «под ключ», инжиниринговые

услуги, работы в рамках научно-технической кооперации и т.д.).

Контракт на передачу «ноу-хау» предусматривает обязатель-

ство экспортера предоставить импортеру в установленном виде тех-

ническую информацию, содержащую сведения о передаваемых зна-

ниях и опыте, для использования последним за определенное вознаг-

раждение, на условиях и в пределах, определенных в контракте.

Основная обязанность лицензиара по передаче информации

сопровождается обычно рядом дополнительных обязанностей. К

ним относятся, например, оказание экспортером технической по-

мощи импортеру в производственном использовании информации;

поставка машин, оборудования, сырья и материалов для обеспече-

ния применения передаваемых технологий; взаимные обязанности

сторон по обмену технологическими усовершенствованиями, отно-

сящимися к объекту контракта, и т.д. Эти обязанности устанавли-

ваются в ряде случаев в отдельном контракте с указанием на вза-

имосвязь договоров.

Передача информации типа «ноу-хау» по контракту может пре-

дусматриваться в виде:

а) технической документации, включая чертежи, рабочие

проекты, схемы, технико-экономические обоснования, технологи-

ческие карты, статистические расчеты, диаграммы, формулы, ре-

цепты и т.д.;

б) устной информации, которая может сопровождаться на-

глядной демонстрацией. В процессе передачи информации сообща-

ются технические сведения, передается производственный опыт,

мастерство, навыки и приемы работы;

в) изготовления образцов технических объектов, изделий

в целом или их элементов, ознакомление с которыми раскрывает

заложенные в них конструктивные или рецептурные решения.

Выбор формы передачи информации, применяемой отдельно

или совместно с иными формами, определяется в каждом случае

конкретными обстоятельствами.

Серьезного внимания в подобных сделках заслуживает точ-

ное определение содержания «ноу-хау», тем более, что оно, как

правило, не публикуется и может быть установлено только из тек-

ста контракта. Кроме того, необходимо тщательно определить права

и обязанности сторон, характер и объем предоставляемых импор-

теру прав по реализации передаваемых знаний и опыта, а также

возможности их применения и передачи третьим лицам на договор-

ной территории.

Во всех контрактах, как правило, ставятся ограничительные

условия реализации «ноу-хау», т.е. определяются границы произ-

водственных и коммерческих форм применения информации и

объемов ее использования, а также территории использования и

сроков реализации. Эти условия находят отражение в цене кон-

тракта.

Производственное применение «ноу-хау» означает изго-

товление продукции по лицензии или использование технологии, а

коммерческое – продажу полученной по контракту лицензии на

внутреннем рынке, на части его территории или на территории дру-

гих государств, т.е. в так называемой «экспортной зоне». Объем

реализации информации определяется количественными показа-

телями (например, максимально допустимыми квотами) производ-

ства и торговли продукцией, полученной на основе «ноу-хау». Срок

договора на передачу «ноу-хау» составляет от 5 до 10, а иногда и

более лет.

Оплата стоимости лицензий и «ноу-хау» производится в за-

висимости от условий соответствующего лицензионного соглаше-

ния, поскольку в соглашениях, кроме предоставления прав на ис-

пользование изобретений и «ноу-хау», может оговариваться комп-

лекс дополнительных обязательств по оказанию помощи

лицензиатам в применении технических новшеств. Оплата по ли-

цензионному соглашению может производиться:

- посредством ежегодных отчислений лицензиата в пользу ли-

цензиара (так называемого «роялти») в течение периода действия

соглашения;

- посредством единовременного платежа (называемого «пау-

шальный платеж») с возможной разбивкой его на авансовый пла-

теж и последующие платежи;

- сочетанием единовременного платежа (называемого в дан-

ном случае «первоначальный платеж») с оплатой оставшейся час-

ти цены путем «роялти».

В нелицензионных сделках с передачей «ноу-хау» оплата про-

изводится, как правило, только посредством «паушального платежа».

Специфической особенностью контракта на передачу «ноу-хау»

является условие о конфиденциальности использования импор-

тером передаваемой технической информации, являющейся произ-

водственной или коммерческой тайной. Такое условие вводится

иногда по требованию экспортера во избежание разглашения ин-

формации и, соответственно, обесценения объекта. Условие конфи-

денциальности (секретности) предполагает, во-первых, обязанность импортера не разглашать полученные сведения, т.е. не делать их

общедоступными, известными неопределенному кругу лиц каким-

либо способом – как печатным, так и устным. Во-вторых, импор-

тер обязуется не передавать эти сведения без предварительного

согласия экспортера ни на коммерческих началах, ни безвозмездно

в пользование третьих лиц. Необходимые исключения могут быть

установлены для конкретного перечня лиц, допускаемых к озна-

комлению с «ноу-хау», например, сублицензиатов, партнеров по ко-

операции, сотрудников филиалов и др.

Особое значение имеют договорные условия о гарантиях

экспортера, относящиеся к технико-экономическим и юридиче-

ским аспектам отношений сторон. Речь идет, прежде всего, о распре-

делении между ними коммерческих рисков.

При ведении коммерческих переговоров, как правило, возни-

кает необходимость обеспечить защиту интересов владельца «ноу-

хау», не допуская невольного раскрытия сущности производствен-

ного секрета. Это достигается заключением предварительного, или

опционного, соглашения, обязывающего получателя информации

не использовать и не разглашать ее до момента подписания кон-

тракта и предусматривающего имущественную ответственность

за нарушение соглашения.

Самостоятельной формой лицензионных соглашений являют-

ся контракты на использование товарного знака – франчайзинг.

Франчайзинг предусматривает предоставление прав на использо-

вание торговой марки или фирменного наименования, а также ока-

зание услуг по технической помощи, повышению квалификации ра-

бочей силы, организации торговли и управлению.

В настоящее время франчайзинг широко применяется в меж-

дународных экономических отношениях. Операции по франчайзин-

гу проводятся, как правило, между крупными компаниями и мелки-

ми фирмами или частными лицами, обычно только начинающими

хозяйственную деятельность.

В международной торговой практике различают:

1) франчайзинг продукта и торговой марки. Он предус-

матривает реализацию дилером товаров головной компании исклю-

чительно под ее товарным знаком. В этом случае дилер специали-

зируется только на продукции данной компании, что характерно для

продажи бензина, автомобилей, безалкогольных напитков и т.п.;

2) комплексный франчайзинг. В этом случае головная ком-

пания предоставляет дилеру право на использование товарного зна-

ка, разработку маркетинговой стратегии и технологии бизнеса, под-

готовку руководства по эксплуатации, контроль качества продукции. Такой вид соглашений распространен в сфере ресторанного

бизнеса, рентинга и др.;

3) розничный франчайзинг. Он практикуется при продаже

строительных материалов, мебели, бытовой аппаратуры и др.